Неотъемлемым элементом рыночной экономики является банкротство, позволяющее осуществить «естественный отбор» наиболее жизнеспособных предприятий.

Банкротство представляет собой хозяйственно-правовой институт, для которого свойственно соединение публично-правовых и частноправовых начал, характеризующих хозяйственные отношения. Здесь правовое регулирование направлено на достижение не частного интереса, а общей цели - восстановления платежеспособности должника.

До 1992 г. Украина не знала процедуры банкротства. Вопросы погашения задолженности решались на административном уровне либо в порядке исполнительного производства по арбитражному или гражданскому судопроизводству. Закон Украины «О банкротстве» от 14.05.92 г. установил процедуру рассмотрения дел финансово-несостоятельных предприятий. Суть данного Закона состояла в ликвидации предприятий. Практически он не решал вопросов финансового оздоровления предприятий, не содержал льгот для должников: он был кредиторским. Иными словами, его задача сводилась к понуждению должника любыми путями (в ущерб производству) рассчитаться с кредиторами. Это был первый институт банкротства. Процедура банкротства состояла из следующих стадий:

• инициирование дела о банкротстве;

• предварительное заседание суда;

• выявление кредиторов и санаторов;

• признание должника банкротом или принятие решения о санации;

• прекращение производства по делу.

Для инициирования дела о банкротстве необходимо было наличие двух условий: требования кредиторов должны быть бесспорными и неоплата платежного документа по требованию - свыше одного месяца. После возбуждения дела на предварительном заседании суда окончательно выяснялись требования кредиторов и устанавливалась обязанность публикации в официальных печатных органах объявления о возбуждении дела о банкротстве. В месячный срок после такой публикации в арбитражный суд должны были обратиться кредиторы с имущественными требованиями к должнику, а также санаторы. После признания имущественных требований кредиторов последние проводили собрание и решали, что делать с должником. Несмотря на то, что Закон «О банкротстве» установил процедуру принятия решения о санации, на практике ее фактически не было. Имелись лишь единичные случаи утверждения арбитражным судом условий санации. По своей сути это была не санация, а своего рода поручительство или прощение долгов в обмен на имущество или права должника. Такая жесткая схема, без гарантий ее реализации, лишь отталкивала потенциальных санаторов. Более того, для крупных предприятий она была вообще неприемлема. Поэтому для должника оставались два пути: просить суд «потянуть дело», чтобы постепенно рассчитаться с кредиторами (текущие долги можно было не платить), или быть признанным банкротом. Однако, будучи признанными банкротами, предприятия спокойно продолжали работать, гасили долги. Закон «О банкротстве» не действовал, его нельзя было применять для промышленных предприятий. По своей сути он был рассчитан на мелкий бизнес. В Законе содержалось много пробелов, что затрудняло его применение арбитражным судом.

На основе накопленного опыта и отсутствия полноценного закона о банкротстве Высшим арбитражным судом было принято полномасштабное разъяснение практики применения Закона Украины «О банкротстве». Разъяснение сделало первую попытку разграничить нормы искового производства и процедуры банкротства; регламентировало порядок инициирования дел о банкротстве; установило требования к заявлению кредитора, должника; определило порядок проведения предварительного заседания суда и рассмотрения заявлений кредиторов после публикации объявления в газете; регламентировало процедуру санации и работу ликвидационной комиссии; определило основания прекращения производства по делу о банкротстве и возвращения заявлений кредитора, должника без рассмотрения. Несмотря на то, что разъяснение не давало ответа на многие вопросы, оно имело большой положительный эффект. Разъяснение восполнило интерпретационными нормами пробелы в Законе «О банкротстве», облегчило работу арбитражным судам и участникам процедуры банкротства, но самое важное - многие интерпретационные нормы впоследствии стали обычными нормами нового закона. Однако разъяснение интерпретировало неэффективный закон и, следовательно, не смогло и не могло его улучшить. Для этого нужен был новый, современный закон, который бы содержал лучшие достижения мировой и национальной правовых систем.

Таким нормативным актом стал Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом» от 14.05.92 г. №2343-ХІІ (далее - Закон). По сравнению с прежним Законом были изменены требования для возбуждения дела о банкротстве; установлены сроки движения дела; установлены новые судебные процедуры; появилась новая процессуальная фигура - арбитражный управляющий и др. Конечно, в Законе еще много редакционных неточностей, противоречий, но в целом он отвечает современным требованиям экономики.

Появление нового закона заставило активизировать работу по кодификации хозяйственного законодательства. Таким кодификационным актом мог стать хозяйственный кодекс, а его институтом - институт неплатежеспособности и банкротства (в дальнейшем - институт банкротства). Особенность института банкротства состоит в том, что в нем переплетаются материальные и процессуальные нормы. Это приводит к тому, что нельзя реально отделить одну норму от другой. Иными словами, здесь имеет место «сплав» норм материального и процессуального права.

Если прежний Закон широко применял по бланкетному принципу арбитражный процессуальный кодекс (в дальнейшем - АПК) по неурегулированным отношениям, то новый Закон заметно сузил сферу такого применения. Однако даже оставшаяся часть отношений, подпадающая под действие АПК, не стыкуется с ним. Это вполне естественно, поскольку нельзя правовые отношения, возникшие из новых экономических отношений, регулировать законодательством, основанным на другой, противоположной экономической и правовой системе.

Своеобразие Закона состоит в том, что он имеет приоритет перед другими законами, и, в частности, перед Гражданским, Арбитражным и Гражданским процессуальным кодексами. В отличие от последних, в Законе преобладает общий интерес и, в конечном итоге, общественный.

Институт банкротства приходит на помощь кредиторам тогда, когда другие нормы (институты) хозяйственного права уже не могут ничего сделать для исполнения денежных обязательств должником. Такое состояние (положение) должника является неплатежеспособностью.

Принято различать абсолютную и относительную неплатежеспособность.

Абсолютная неплатежеспособность состоит в невозможности должника ввиду полного разрушения финансового положения оплатить долги кредиторам без использования судебных процедур банкротства.

Относительная неплатежеспособность состоит в невозможности погашения долгов кредиторов ввиду временных финансовых затруднений и наличия имущественных активов, превышающих кредиторскую задолженность. В этом случае кредиторы реализуют свои имущественные права через исполнительное производство, минуя институт банкротства.

Закон устанавливает определенные внешние признаки абсолютной неплатежеспособности. В силу ст. 1 Закона неплатежеспособность — это неспособность субъекта предпринимательской деятельности выполнить после наступления установленного срока их оплаты денежные обязательства перед кредиторами, в том числе по заработной плате, а также исполнить обязательства по оплате налогов и сборов (обязательных платежей) не иначе как через возобновление платежеспособности. Далее Закон установил такие критерии абсолютной неплатежеспособности: размер задолженности и срок неоплаты. Размер задолженности установлен в сумме 300 минимальных размеров заработной платы. Причем в состав и в размер денежных обязательств, по которым формируются требования кредиторов, не включаются: неустойка (пеня, штраф); финансовые санкции, убытки; требования по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина; обязательства по выплате авторского вознаграждения; обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, которые возникают в результате такого участия. Сами требования должны быть бесспорными, т.е. спор по ним должен быть разрешен органом хозяйственной юрисдикции либо самими сторонами, либо иным досудебным способом. Такие требования должны быть не исполнены в течение трех месяцев со дня принудительного или добровольного взыскания через банк или государственную исполнительную службу.

Наличие перечисленных внешних признаков неплатежеспособности должника характеризует ее абсолютность (стойкость) и дает основание инициировать процедуру банкротства.

В свою очередь, абсолютная неплатежеспособность бывает двух видов: обратимая и необратимая.

Обратимая неплатежеспособность характеризуется возможностью восстановления (реанимации) платежеспособности должника через различные санационные механизмы процедуры банкротства.

Необратимая неплатежеспособность означает вероятное восстановление платежеспособности должника исключительно через ликвидационную процедуру. Такую неплатежеспособность устанавливает суд путем признания должника банкротом.

Только арбитражный суд может признать должника банкротом.

Банкротство означает ликвидацию, реализацию имущественных активов должника с целью удовлетворения требований кредиторов.

При абсолютной обратимой неплатежеспособности должник может финансово оздоровиться, рассчитаться с долгами и вернуться в обычное состояние. Признание должника банкротом означает его ликвидацию. Шансов выйти из ликвидационной процедуры банкротства свободным от долгов у должника крайне мало.

Возникающая из абсолютной неплатежеспособности должника процедура банкротства, с одной стороны, предполагает участие большого числа кредиторов. Кредиторы в своей массе неоднородны, поскольку существует специальная очередность удовлетворения требований кредиторов, что, естественно, вызывает противоречия между ними. С другой стороны, должник заинтересован в меньшем числе кредиторов. В Законе установлены механизмы отсеивания кредиторов. Наличие различных интересов между кредиторами должника вызывает конфликт между ними. Такой конфликт интересов погашается при помощи специальных процедур банкротства. Так, в процедуре банкротства мнение кредиторов выражает собрание (комитет) кредиторов большинством голосов. В этом случае все кредиторы обязаны подчиниться большинству, даже если это приводит к уменьшению имущественных требований. Частный интерес подчиняется общей цели - восстановлению платежеспособности должника. В конечном итоге в процедуре банкротства преобладает общественный интерес, который направлен на развитие хозяйственного субъекта.

Таким образом, институт банкротства имеет свои специфические принципы:

•  конфликт интересов;

•  подчинение большинству;

•  приоритет общего интереса над частным;

• замена неэффективного собственника на эффективного;

• удовлетворение денежных требований кредиторов только в рамках процедуры банкротства и др.

В отношении банкротства государство не должно оставаться в стороне. В Законе подчеркивается участие государства в лице специального органа в процедуре банкротства государственных предприятий (непосредственное участие) либо лицензирование, контроль над активно действующей процессуальной фигурой - арбитражным управляющим (опосредованное участие). В отличие от других институтов хозяйственного права, в институте банкротства имеет место приоритет государственных интересов. Государство вывело из процедуры банкротства казенные предприятия и установило особый порядок реализации имущества государственных предприятий в процедурах санации и ликвидации.

В институте банкротства свои участники (процессуальные фигуры): должник, кредиторы, арбитражный управляющий, собственник (уполномоченный орган), государственный орган по вопросам банкротства. Каждый из участников имеет свои полномочия. Все участники процедуры осуществляют (реализуют) свои полномочия под контролем арбитражного суда.

В институте банкротства свой объект правового регулирования: денежное обязательство, обязательство по выплате заработной платы, обязательство по оплате налогов и сборов (обязательных платежей). Такой объект характеризуется комплексностью правовых норм других отраслей права: гражданского, трудового и финансового.

Институт банкротства содержит в себе группы специальных норм — процедур банкротства. Таких процедур четыре:

• распоряжение имуществом;

• санация;

• ликвидация;

• мировое соглашение - субсидиарная процедура, которая может возникнуть на всех судебных процедурах.

Каждая из процедур имеет свои специфику и назначение. В трех процедурах - санации, ликвидации и мировом соглашении - предусмотрена возможность замены собственника помимо его воли. Финансовое оздоровление должника осуществляется в двух процедурах - санации и мировом соглашении. Основными судебными процедурами являются распоряжение имуществом, санация, ликвидация. Процедурам санации и ликвидации предшествует распоряжение имуществом.

Институт банкротства предусматривает (в зависимости от вида субъекта должника, наличия имущества, вида его деятельности) общий, специальный или упрощенный порядок по делу о банкротстве.

Общий порядок предусматривает использование стадии распоряжения имуществом с последующим переходом к процедурам санации, ликвидации и мирового соглашения.

Специальный порядок применяется в случаях привлечения к участию в деле дополнительных участников, продления сроков санации, совмещения двух процедур (распоряжения и санации) и др. (статьи 42-50, 53 Закона). К специальному порядку следует отнести процедуру банкротства гражданина-предпринимателя, где отсутствуют процедуры распоряжения имуществом и санация, но применяются мировое соглашение и ликвидация. Однако процедурам ликвидации или мирового соглашения гражданина-предпринимателя всегда предшествует длительный беспроцедурный период (до двух месяцев) для проведения расчетов с кредиторами или заключения мирового соглашения.

Упрощенный порядок применяется при ликвидации должника без предварительного использования процедуры распоряжения имуществом (статьи 51 и 52 Закона).

Институт банкротства — это яркий пример института хозяйственного права, где в органическом единстве находятся диспозитивные и императивные нормы.

Место института банкротства должно находиться в хозяйственном кодексе, в котором структура института банкротства может выглядеть так:

  • общие положения - цели и задачи, основы и принципы;
  • участники;
  • основания инициирования процедуры банкротства;
  • правовые последствия процедуры банкротства;
  • удовлетворение требований кредиторов;
  • процедура распоряжения имуществом;
  • процедура возобновления платежеспособности должника - санация и мировое соглашение;
  • процедура ликвидации - правовые последствия, признания должника банкротом, ликвидация имущества должника;
  • основания прекращения процедуры банкротства.

Кодификация хозяйственного законодательства и закрепление института банкротства в хозяйственном кодексе позволит устранить неразбериху в правоприменительных органах, повысит эффективность процедуры банкротства и обязательственных институтов хозяйственного права, что, в конечном итоге, будет способствовать развитию рыночных отношений в Украине.